发表日期：12/30/2009        有3492位读者读过此文 

       今年以来，腾中重工收购悍马、北汽收购萨博、吉利收购沃尔沃等重大海外并购案接二连三，中国企业逐渐成为跨国并购的主力军。同时，以有形资产为目的的并购越来越少，企业的目光大多投向以品牌、商标、专利等知识产权为主的无形资产。然而，并购本身是一个精细、繁琐且由一系列环节构成的投融资过程，再加上知识产权这一无形资产的特殊性，如何确保交易公平、有序地进行?
       “在企业并购过程中，涉及知识产权交易时，尽职调查是必不可少的一环。”近日，在“2009第五届中国IP China知识产权峰会”上，美国飞翰律师事务所多位知识产权专业律师同时表示，通过知识产权尽职调查，能为并购双方提供尽可能详细的知识产权信息，以确定交易的“底线”，从而帮助企业及时评估和管理风险。尽职调查，英文为Due Dfiigence，一般指专业人员对所从事的业务涉及的事实进行全面了解，以帮助决策者提供决策依据。
明确知识产权归属
       12月23日，吉利汽车发表最新声明称，该公司已与福特就收购沃尔沃的所有重要商业条款达成一致，预计明年第二季度完成沃尔沃全部股权的收购。收购全部股权是不是就意味着吉利获得了沃尔沃所有的知识产权?日前，在“人民网IP沙龙”中有专家指出，这实际上是一个误区。美国飞翰律师事务所林艺思律师在接受中国知识产权报记者采访时也表示，沃尔沃的知识产权可能是其自己所有，也可能是获得的许可使用。如果是后者，真正的知识产权所有人不一定会许可吉利使用。这就需要对被购方和收购方的知识产权做尽职调查。
       企业并购中，股权的交易或者资产的交易大多涉及知识产权，而知识产权可能受限于某些条件，不一定能够随股权一并转移或者同其他资产一样可以转移。“知识产权尽职调查首先要确定的就是，被收购方的知识产权资产是否存在，所有权属于谁，拥有人的控制权有多大。”美国飞翰律师事务所吴晓群律师在接受中国知识产权报记者采访时表示。
       “在美国，确定被收购方是否拥有知识产权、是否转让该产权的所有权时，尤其应该注意是否有共同所有人的存在。”吴晓群表示，依据美国法律，任何一个知识产权共同所有人在未经其他所有人同意的情况下，拥有向第三方授予许可或出售以及将其捐献给公众的权利。这就意味着一旦存在共同所有人，交易中的知识产权价值将大打折扣。她还介绍，对于被收购方通过转让获得的知识产权，收购方应查询转让记录，确认发明人向被收购方转让了权利，且后者及时支付了维持费用。
       美国飞翰律师事务所合伙人王宁玲表示，尽职调查是一项专业性极强的工作，通过与收购方签订保密协议，审查被收购方的转让协议、许可协议、雇佣协议、顾问和承包协议以及共同研究开发协议等多类合同来完成。
评估知识产权价值
       “确认知识产权归属后，要进一步对专利等知识产权的价值进行评估审查，确定其是否能使收购企业拥有更强的竞争力。”吴晓群表示。一般而言，知识产权的价值包括经济价值和战略价值。前者通常取决于知识产权的类型及其范围，包括知识产权有效期的长短、受保护地域的范围以及是否受到其它协议的限制等；后者取决于其是否能很好地适合业务目标和是否能有效地实施。
       她表示，以发明专利为例，由于专利的权利要求书写得不完备，而令收购企业放弃收购的事例并不少见。因此，作尽职调查时不仅要看目标公司是否拥有发明专利，还要研究该发明专利的保护范围。
       “权利要求书不完备会使专利保护范围过窄，竞争者很容易绕过专利，通过研究已经公开的专利说明书，找到替代的方法，使该专利的经济价值丧失殆尽。”她建议，中国企业在评估被收购方的专利时，尤其应考虑相关国外专利对于权利要求的解释和规定，确定是否有一项或多项权利要求存在弱点，会被第三方加以利用，规避设计。
       此外，即使确定该专利有效，还要审查该专利的实施是否需要从竞争企业获得其他核心专利的许可。如果存在这种可能性，就必须对收购价格乃至收购的必要性重新作出评估。
避免“花钱买诉讼”
       如果花钱费力买下知渴产权，却缠上一堆官司，那无疑是最大的失败。“避免在不知情的情况下，突然之间成为知识产权侵权方，是并购中需要特别注意的。”王宁玲表示。
       她强调，在进行知识产权尽职调查时，必须审查目标公司与他人．是否有知识产权诉讼或纠纷，或其他可能存在的侵害他人知识产权的情形。在了解相关情况后，再评估已有的诉讼对目标公司运营的影响和潜在纠纷可能产生的后果等。如果目标企业有侵犯他人知识产权的情形，就需要权衡并购目的和侵权后果的轻重。
       “在全面了解各种风险后，收购方就可以在谈判中通过调整购买价格、部分价格的有条件支付、赔偿、保险等方式。，在协议中分配知识产权可能带来的风险。”王宁玲建议。
       据了解，飞翰律师事务所曾参，与了制药、可再生能源技术等领域的多个收购项目的尽职调查。从他们的经验来看，“知识产权尽职调查的结果将直接影响交易的价格，还可能会导致交易结构的重新评估或改变，甚至决定并购的成败。”（转载）